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    侵犯商業秘密的行為及立法完善

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    來源:找法網 
     
    摘要:隨著產業發展,商業競爭在市場經濟條件下越來越激烈,有些商業秘密直接關系到企業的生死存亡。目前,掌握用人單位商業秘密的勞動者"跳槽"到與本單位有競爭關系的單位工作,侵犯原單位權益的情況時有發生,這給相關企業特別是高新技術企業造成很大的損失。人才的頻繁流動給社會經濟帶來了巨大的沖擊,據統計,70%的侵犯商業秘密的行為是跳槽者帶走商業秘密形成的。
     
    關于侵犯商業秘密行為,我國《刑法》《民法通則》《勞動合同法》《反不正當競爭法》等法律文件均有涉及。歸結起來其特征有以下四個方面:(一)競業限制的主體限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員;(二)保密義務的設定一般體現在用人單位與勞動者的勞動合同或者保密協議中,其約定不得違反法律、法規的規定;(三)在競業限制期限內,用人單位按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的,應當按照約定向用人單位支付違約金;(四)競業限制的時間不得超過兩年。
     
    一、商業秘密的認定
     
    對于商業秘密,不同國家界定的標準不盡相同,但基本上要求具有秘密性、價值性和保密性這些特點。我國《反不正當競爭法》中界定了商業秘密的定義。商業秘密,是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。商業秘密的構成要件主要是秘密性、保密性、價值性。1、商業秘密的生命力就在于秘密性,被稱作"蓋住即存,揭開即失",美國學者稱其為一種揮發性的財產,日本學者稱其為不安定的知識產權。如果技術信息或經營信息本身是公知的技術,不具有秘密性的特點,即使信息的擁有人采取了保密措施,那該信息仍不能被認定為商業秘密。2、 如果權利人沒有采取合理的保密措施,如果信息不具有保密性,那么該信息也不能被認定為商業秘密。從保密措施的內容上看,保密措施主要有軟性措施和硬件措施。軟性措施主要是制度上的保密措施,如訂立保密協議,制定保密制度,加強保密教育等等;硬件措施主要是指物理措施, 如隔離機器設備、加強門衛、為資料上鎖等等。保密措施須達到什么程度?這是一個量的把 握問題,從各國的立法和實務來看,都要求權利人采取合理的保密措施就足夠了。要求權利人采取的保密措施萬無一失不現實也過于苛刻。只要權利人在當時、當地采取的保密措施是合理的,就認為已盡到了保密義務和合理的努力。3、所謂的價值性是指信息能為權利人帶來現實的或者潛在的經濟利益或者競爭優勢。
     
    二、侵犯商業秘密行為的具體表現
     
    我國《反不正當競爭法》第9條規定:"經營者不得采用下列手段侵犯商業秘密:(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密;(二)披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密;(三)違反約定或者違反權利人有關保守 商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為,獲取、使用或者披露他人的商業秘密,視為侵犯商業秘密。"
     
    1、不當獲取商業秘密的行為:(1)以盜竊手段獲取商業秘密以非法占有為目的,秘密地將商業秘密據為己有的行為;(2)以利誘手段獲取商業秘密經營者通過向掌握商業秘密的人員提供財物或其他利益的方法獲取商業秘密的行為;(3)以脅迫手段獲取商業秘密經營者以造成商業秘密的權利人或知悉商業秘密的人員的生命、名譽、財產損害為威脅獲取商業秘密的行為;(4)以其他不正當手段獲取商業秘密比如以合作開發、技術貿易談判等方法來獲取商業秘密。
     
    2、不當披露、使用、允許他人使用商業秘密的行為:(1)行為人以不正當的手段獲得的商業秘密通過新聞媒體等方法讓更多人知悉商業秘密的內容, 就屬于不當披露行為;(2)行為人以不正當的手段獲得的商業秘密,自己使用,就屬于不當使用行為; (3)行為人以不正當的手段獲得的商業秘密,允許他人使用該商業秘密,屬于不當允許他人使用商業秘密。
     
    3、合法持有但違反義務或要求的不正當競爭行為:例如通過許可合同、加工承攬合同等掌握了權利人的商業秘密,但未遵守保密的約定,造成商業秘密的泄露。
     
    4、第三人惡意獲取、使用或者披露商業秘密的行為:第三人明知或應知商業秘密是通過不正當手段獲得的,仍然獲取、使用或披露他人的商業秘密。
     
    三、侵犯商業秘密行為的立法完善
     
    侵犯商業秘密犯罪的防治是一個綜合的系統工程,需要相關法律的配套規制才可以達到防治的目的,可以通過兩種途徑來實現:一是加快制訂專門的商業秘密保護法;二是修改和完善現有法律, 包括《反不正當競爭法》、 《勞動合同法》、 《民事訴訟法》等法律的修改完善。
     
    (一)加快制定專門的《商業秘密保護法》
     
    目前從世界范圍看,商業秘密的法律保護在許多國家已經形成較完備的體系,如美國、韓國、加拿大、瑞典等已頒布了統一的商業秘密保護法。制定專門的商業秘密保護法是知識經濟發展的需要,是國際社會商業秘密立法的趨勢。專門法應當明確界定商業秘密的法律屬性和法律概念,明確侵犯商業秘密的法律責任,處理好保護商業秘密與保障公民自由擇業權的關系,規范好保護商業秘密與有關知識產權法律法規的關系。
     
    (二)完善《反不正當競爭法》對商業秘密的保護
     
    《反不正當競爭法》第20條確立的是單一的補償性賠償金制度,不區分侵權人主觀過錯程度、侵權情節,侵權人只需承擔賠償損失的責任。長昊商業秘密律師建議增設懲罰性賠償責任,以彌補單一補償性賠償金制度之不足。
     
    (三)充分發揮《勞動合同法》的協調作用
     
    《勞動合同法》在競業禁止的范圍、地域等均取決于雙方當事人的約定,有可能在形式的公正之下產生實質的不公正。應當借鑒美國法律中的不可避免泄漏規則,把競業禁止范圍只限定在離職雇員不能從事和在前雇主處任職時職責相同或相似的職位上, 并且在判斷競業禁止范圍時還應當考量新雇主和前雇主之間的競爭激烈程度這一因素。
     
    (四)民事訴訟法方面的改革
     
    民事訴訟的舉證責任原則上由原告方承擔,但侵犯商業秘密罪具有特殊性,對于被侵權的當事人來講,舉證是很困難的,應針對其特點設定一定程度上的舉證責任倒置原則。實際上,已經有行政規章對于侵犯商業秘密行為的認定規定了法律推定制度,即國家工商總局《關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》中規定,申請人只需證明被申請人所使用的信息與自己的商業秘密具有一致性或相同性,以及被申請人具有獲取其商業秘密的條件,則被申請人承擔舉證責任,若被申請人不能證明自己所使用的信息是合法取得的,就認定其實施了侵權行為。當然,行政規章對于法院的司法活動并沒有當然的拘束力,因此法院對侵犯商業秘密行為進行界定時是否運用上述制度,法官有充分的選擇權。
     
    對于保護企業商業秘密、挽留重要人才來說,競業限制只是方法之一,而且是一種會給企業造成負擔、給員工造成壓力的消極方法,企業應該少用、慎用,而應多采取積極、人性的策略和手段,來提高自己的競爭力和防范風險的能力。
     

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