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    競業禁止協議之下企業商業秘密的保護

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    公司最大的敵人不是競爭者而是公司內部的職員,因為從競爭者那里失去的只是利潤,而從不忠的雇員那里你失去的將是真正的財富。
    ———西方商界格言
     
    商業秘密作為企業的無形資產,關乎企業在市場競爭中的生存和發展。企業員工是接觸商業秘密最多的主體,離職員工用掌握的商業秘密開展同類業務或者到同業競爭者處任職的現象時有發生,這會嚴重影響公司的競爭力,從而損害公司利益。有鑒于此,企業可以通過以下兩種手段對其商業秘密進行保護:
     
    1、把商業秘密當作無形財產加以保護,那么一旦商業秘密受到侵犯,企業依據《反不正當競爭法》對離職雇員提起侵權之訴。
     
    2、與勞動者簽訂保密協議、競業禁止協議,一旦離職雇員有侵害商業秘密之嫌( 從事競業) ,即依據《勞動合同法》提起違約之訴。
     
    本文針對離職員工侵害商業秘密這一現象,通過對比這兩種保護手段的區別,為企業保護商業秘密提供參考:
     
    1、適用的前提條件不同
     
    要提起侵權之訴,必須符合侵犯商業秘密的構成要件,即企業主張保護的信息構成商業秘密;行為人故意實施了侵權行為;并且因此給企業造成了損害。但如果以員工違反競業禁止義務為由起訴,不一定要求員工已經侵犯了企業商業秘密,只要其違反了競業禁止協議約定義務,企業都可以提起違約之訴,因此競業禁止協議屬于對企業秘密保護的事前措施之一。
     
    2、法律程序不同 
     
    如果構成對企業商業秘密的侵犯,企業可以以侵犯商業秘密為案由,直接向法院起訴。但如果依《勞動合同法》提起違約之訴,依照法律規定應當先進行勞動仲裁作為訴訟前置程序。(參見《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第五條、《勞動和社會保障部辦公廳關于勞動爭議案中涉及商業秘密侵權問題的函》)。
     
    3、責任主體不同
     
    競業禁止義務屬于企業和員工之間的約定,依據合同相對性,企業只能向該員工主張權利。但如果提起侵犯商業秘密的侵權之訴,員工新任職的企業也可能構成侵權,企業從而可以追究員工和其新任職企業承擔連帶責任。
     
    4、舉證責任不同
     
    對于權利人而言,侵權之訴的舉證責任重于違約之訴。尤其是針對侵犯商業秘密,信息是否構成商業秘密、侵權行為和企業的損失都較難舉證。而如果提起違約之訴,只要證明員工違反了競業限制義務,即使不存在損失也可以進行訴訟。
     
    5、被告承擔責任的方式不同
     
    如果構成了對企業商業秘密的侵犯,被告應該承擔的是侵權責任,即停止侵害、排除妨礙、消除危險、賠償損失等,其中損失賠償遵循填平原則,即損失多少,賠償多少。在原告不能對其損失充分舉證時,由法院進行自由裁量。對于違反競業禁止協議,被告則依據合同約定,承擔繼續履行、賠償損害、支付違約金等義務。違約金的多少由雙方約定,但不可過高,法院會對比損失和企業給付的補償金進行認定。
     
    可見,以上兩種維權方式各有利弊。在離職員工既違反競業禁止義務又侵犯企業商業秘密時,企業可以擇一進行主張:如果企業有商業秘密被侵犯的基本證據,則可以提起侵權之訴,這樣可以不經過勞動仲裁以避免訴訟拖延,還可以將競爭公司列為共同被告。在損失可能進一步擴大時,訴前還可以向法院申請行為保全。但如果企業舉證較難,則以員工違反競業限制義務為由提起違約之訴,能更好的保障自己的權益。
     

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